Арбитражная оговорка в коммерческом договоре: что важно знать до подписания

При переговорах по коммерческому договору внимание компаний обычно концентрируется на цене, сроках, способе оплаты, ответственности сторон договора и средствах обеспечения. Положение о разрешении споров часто оставляют на конец и принимают без детального анализа.

Проблема в том, что всего несколько предложений арбитражной оговорки могут определить, где будет вестись будущий спор, по каким правилам, на каком языке, в каком количестве арбитров и за какую цену.

Когда спор уже возник, обычно уже поздно договариваться о том, как он будет решено.

Вот почему арбитражную оговорку не следует рассматривать как стандартное положение окончательного договора. Как и в случае с другими ключевыми положениями коммерческого договора, его последствия следует оценить перед подписанием, особенно в случае договоров на крупную сумму, сложных деловых отношений и договоров с иностранными партнерами.

Что такое арбитражная оговорка?

Арбитражная оговорка — это положение договора, согласно которому стороны соглашаются передать рассмотрение конкретного спора или споров, которые могут возникнуть из их правоотношений, в арбитраж, а не в государственный суд.

В соответствии с Законом об арбитраже Республики Сербия, спор может быть разрешен в арбитражном порядке только на основании соглашения сторон. Арбитраж может быть заключен для имущественных споров о правах, свободно доступных сторонам, за исключением случаев, когда для конкретного спора предусмотрена исключительная юрисдикция суда.

Арбитражное соглашение может содержаться в самом коммерческом договоре в виде арбитражной оговорки или заключаться в виде отдельного соглашения.

Важно также, чтобы арбитражная оговорка не просто юридически отождествлялась с остальной частью договора. Вопрос о существовании, действительности и действии арбитражного соглашения может иметь свое юридическое значение, поэтому к формулировке оговорки следует подходить внимательно.

Практическое последствие действительного арбитражного соглашения имеет особое значение. Если, несмотря на арбитражную оговорку, одна сторона передает спор, охватываемый арбитражной оговоркой, в государственный суд, суд, при своевременном возражении со стороны другой стороны, объявляет себя неюрисдикционным и отклоняет иск, если только он не установит, что арбитражное соглашение явно недействительно, не имеет силы или не имеет исковой силы.

Что на самом деле принимает компания, заключая договор об арбитраже?

Компания не просто выбирает другую площадку для разрешения спора, а принимает другой механизм процесса.

В зависимости от содержания оговорки стороны могут определиться с арбитражным учреждением, количеством арбитров, способом их избрания, местом проведения арбитража, языком процедуры и правилами, по которым будет проводиться процедура.

В институциональном арбитраже процедура организуется конкретным арбитражным учреждением в соответствии с его правилами. В арбитраже ad hoc такого постоянного института нет, поэтому организация процедуры в большей степени основывается на соглашении сторон и выбранных процессуальных правилах.

Арбитражный закон Сербии допускает как институциональный, так и специальный арбитраж.

Одно из наиболее важных последствий касается средств правовой защиты от решения.

Арбитражное решение не пересматривается так же, как приговор суда первой инстанции в обычной апелляционной процедуре. Закон предусматривает возможность подачи иска об отмене решения отечественного арбитража только по определенным основаниям. Срок его подачи составляет, как правило, три месяца со дня получения арбитражного решения. Решение национального арбитража имеет силу решения национального суда.

Поэтому арбитражное решение не должно приниматься исходя из предположения, что неудовлетворенная сторона позже просто сможет запросить совершенно новое решение в государственном суде.

Когда арбитраж может иметь преимущества?

Арбитраж может быть очень хорошим решением, но не во всех деловых отношениях.

Одним из его важных преимуществ является возможность для сторон выбирать арбитров, имеющих опыт работы в той области, в которой может возникнуть спор. В сложных строительных, энергетических, финансовых, технологических или международных деловых отношениях опыт арбитра может иметь большое практическое значение.

Арбитраж также обеспечивает большую гибкость в организации процедуры. Стороны могут договориться о языке, месте арбитража, количестве арбитров и, в некоторой степени, о процедурных правилах.

Нейтралитет особенно важен в международных соглашениях. Компания из Сербии и компания из другой страны могут не захотеть разрешать будущий спор в судах страны своего контрагента. Арбитраж позволяет им выбрать нейтральное место и международное арбитражное учреждение.

Существенное преимущество может также существовать в международном исполнении решения.

Нью-Йорк 1958 года Конвенция устанавливает международную основу для признания и исполнения. решения иностранных арбитражей, а Сербия является одним из договаривающихся государств Конвенции. Широкое международное применение Конвенции является одной из причин, почему арбитраж особенно важен в трансграничных деловых отношениях.

Однако это не означает, что признание и исполнение каждого арбитражного решения происходит автоматически. Существуют причины, по которым может быть отказано в признании или приведении в исполнение.

Каковы риски арбитражной оговорки?

Одной из наиболее распространенных ошибок является предположение, что арбитраж всегда быстрее и дешевле судебного разбирательства.

Это не так.

В споры с высокой стоимостью, гонорар арбитра, административные расходы арбитражных учреждений, судебные издержки, экспертиза, переводы и расходы на ведение разбирательства могут быть значительными. Расходы будут зависеть от выбранного учреждения, стоимости и сложности спора, количества арбитров и других обстоятельств.

Скорость процедуры также не гарантируется. Сложный международный арбитраж может занять много времени.

Дополнительный риск возникает именно из-за окончательности арбитражного решения. Ограниченные возможности судебного рассмотрения могут быть преимуществом, когда компания хочет окончательного и эффективного разрешения спора, но они становятся серьезным недостатком, если арбитражный суд принимает решение, с которым сторона принципиально не согласна.

Проблемы также могут возникнуть, если без достаточного обдумывания арбитражное разбирательство согласовано в чужой стране, на иностранном языке или в учреждении, правила и затраты которого ранее не анализировались.

Поэтому одна и та же арбитражная оговорка не должна автоматически передаваться. от одного договора к другому.

Что должна регулировать хорошая арбитражная оговорка?

Хорошо написанная арбитражная оговорка должна прежде всего четко определять, какие споры подпадают под ее действие.

Формулировка, которая оставляет место для дилеммы относительно того, следует ли разрешать конкретный иск в арбитражном или государственном суде может привести именно к тому, чего стороны хотели избежать: к дополнительному спору о том, кто несет ответственность в первую очередь. компетентен разрешить основной спор.

Если выбран институциональный арбитраж, необходимо правильно указать учреждение. Неправильное или неточное название учреждения может вызвать серьезные процедурные проблемы.

Следует также учитывать количество арбитров. Один арбитр может сократить расходы и упростить процесс. Арбитражная комиссия из трех человек может быть более подходящей для сложных споров высокой стоимости, но, как правило, это также означает более высокие затраты.

Метод отбора арбитров также важен.

При международных договорах особое внимание следует уделять языку процедуры. Если этот вопрос не решить заранее, могут возникнуть дополнительные расходы на перевод договоров, деловых документов, заключений экспертиз и других доказательств.

Наконец, необходимо правильно определить место арбитража.

Место арбитража — не просто город, указанный в договоре

Понятие места арбитража арбитраж имеет юридическое значение, выходящее за рамки физического места, где арбитры и стороны проводят встречу или слушание.

Место арбитража связывает арбитраж с конкретной национальной правовой системой и может иметь отношение к процессуально-правовой базе арбитража, судебному сопровождению арбитражного разбирательства и процедуре отмены арбитражного решения.

На практике это означает, что выбор места может также влиять на суды той страны, в которой проводится какое-либо разбирательство по отмене арбитражного решения.

Согласно Закону Сербии об арбитраже, его положения применяются к третейскому разбирательству и арбитражному разбирательству, когда место арбитража находится на территории Республики Сербия, со специальными правилами для международных арбитраж.

Поэтому оговорка, которая, например, предусматривает, что место арбитража находится в Белграде, — это не просто соглашение о том, где будет проводиться возможное слушание.

Это юридически важное решение.

Арбитражная оговорка — это не то же самое, что выбор применимого права

Это одно из наиболее важных отличий при составлении международных коммерческих договоров.

Компании должны рассматривать как минимум три вопроса отдельно.

Первый — это то, кто разрешает спор: государственный суд или арбитраж.

Второй – место или правовая основа, в которой происходит арбитраж.

Третий – какое материальное право регулирует договор, а также права и обязанности договаривающихся сторон.

Эти проблемы могут возникать в разных странах.

Например, стороны могут заключить договор об арбитраже в одной стране, выбрать конкретное международное арбитражное учреждение и в то же время предусмотреть, что к их основному договору применяется право другой страны.

Поэтому формулировка “споры подлежат разрешению в арбитраже” не является заменяет положение о применимом праве.

Нечеткое регулирование этих вопросов может значительно увеличить правовую неопределенность, если спор уже возник.

Особая осторожность в международных договорах

Во внутреннем договоре неправильная арбитражная оговорка может стоить дорого. В случае международного договора последствия могут быть гораздо более сложными.

Перед подписанием следует учитывать, где находится собственность другой договаривающейся стороны и где необходимо будет привести в исполнение возможное арбитражное решение.

Если компания выигрывает спор, но противоположная сторона не имеет собственности в стране, где было принято решение, встает вопрос международного признания и исполнения. решающее значение.

Нью-Йоркская конвенция играет центральную роль в этой области. Его цель — создать общую основу для признания арбитражных соглашений, а также признания и исполнения иностранных и ненациональных арбитражных решений в договаривающихся государствах.

Однако тот факт, что конкретное государство является договаривающейся стороной Нью-Йоркской конвенции, не является единственным вопросом, требующим проверки. На практике важно проанализировать местные правила признания и исполнения, а также возможные причины, по которым исполнение конкретного решения может быть оспорено.

Компания должна оценивать гораздо больше, чем просто вопрос исполнения.

Язык процедуры, расстояние и затраты, наличие соответствующих арбитров, правила выбранного учреждения, место арбитража, применимое право и характер потенциальный спор важен.

Нейтралитет форума может быть большим преимуществом, но только в том случае, если оговорка тщательно разработана.

Наиболее распространенные ошибки при согласовании арбитражной оговорки

Одной из наиболее распространенных ошибок является копирование арбитражной оговорки из предыдущего договора.

Положение, которое подходило для международного договора на сумму десять миллионов евро, может не иметь смысла в гораздо меньшем внутреннем договоре. бизнес.

Другая проблема – неточное наименование арбитражного учреждения. Если стороны хотят институционального арбитража, следует использовать правильное название учреждения и проверить его действующие правила.

Распространенной ошибкой является одновременное введение нескольких взаимонесовместимых положений о юрисдикции. В одной части договора может быть написано, что споры будут разрешаться в арбитражном порядке, а в другой – что к их рассмотрению подсуден определенный государственный суд.

Такое противоречие не представляет дополнительной безопасности. Наоборот, это может открыть спор о том, о чем на самом деле договорились стороны.

Слишком узкая или нечеткая формулировка круга споров, охватываемых этой статьей, также может стать проблемой.

Наконец, компании иногда обсуждают всю коммерческую часть договора и принимают арбитражную оговорку, не оценив предварительно затраты выбранного учреждения и последствия выбранного места.

Это неправильный порядок приоритетов.

Что проверить перед подписанием коммерческого договора?

Прежде чем принять арбитражную оговорку, компания должна ответить на несколько практических вопросов.

Кто будет решать будущий спор? Выбирается ли институциональный или специальный арбитраж? Если существует учреждение, то какое именно это учреждение и какие правила оно применяет?

Необходимо проверить, где находится место арбитража и какие юридические последствия влечет за собой этот выбор.

Компания также должна знать, будет ли решение приниматься одним арбитром или коллегией, как будут назначаться арбитры и на каком языке будет проводиться разбирательство.

Также необходимо проанализировать затраты. В случае институционального арбитража следует смотреть на действующий тариф конкретного учреждения, а не исходить из общего предположения, что арбитраж дешевле суда.

Особенно следует проверить применимое законодательство. Выбор арбитража не решает эту проблему автоматически.

Для международных договоров необходимо заранее продумать несколько шагов: в случае выигрыша спора, где находится имущество противной стороны, как будет взыскание претензий и где решение, вероятно, придется признать и привести в исполнение?

Только при наличии четких ответов на эти вопросы можно оценить, действительно ли конкретная арбитражная оговорка защищает деловые интересы компании.

Арбитражная оговорка обсуждается до спора, а не после него

Наибольшая ценность хорошо составленной арбитражной оговорки проявляется именно тогда, когда деловые отношения больше не работают так, как планировалось.

Затем несколько предложений договора определяют, кто разрешает спор, где будет проводиться разбирательство, сколько арбитров примет решение, какие процедурные рамки будут применены и сколько возможностей для пересмотра окончательного решения.

Арбитраж может быть очень эффективным способом разрешения коммерческих споров, особенно в международных деловых отношениях. Но это не всегда лучшее решение. Соответствующий выбор зависит от характера и стоимости договора, взаимоотношений договаривающихся сторон, потенциального спора, стран, в которых они ведут бизнес, и места, где будущее решение должно иметь силу.

Прежде чем принять арбитражную оговорку во внутреннем или международном коммерческом договоре, необходимо оценить ее процессуальные, финансовые и исполнительные последствия. Лучший момент для такой оценки – до подписания договора, пока спор еще не существует.

JPLAW консультирует компании при переговорах, составлении и юридическом анализе коммерческих договоров, включая оценку арбитражных оговорок и выбор подходящего механизма разрешения потенциальных споров.