Как урегулировать отношения между партнёрами по бизнесу

Большинство деловых партнеров сначала согласовывают процент владения. Значительно меньшее число согласны с тем, что означают эти проценты, когда один партнер работает больше, другой вкладывает дополнительные деньги, и ни один из них не хочет идти на компромисс при принятии важного решения.

В начале совместного предприятия обычно существует доверие. Партнеры — это друзья, родственники, коллеги или давние партнеры. У них есть бизнес-идея, первоначальный план и ожидание, что они решат проблемы по соглашению.

Когда бизнес небольшой, серьезных разногласий обычно не возникает. Они возникают, когда бизнес начинает расти, когда необходимы дополнительные инвестиции, когда вклады уже не равны, когда один партнер хочет выплаты прибыли, а другой дальнейшего развития компании или когда кто-то решает выйти из бизнеса.

Тогда спор не обязательно возникает из-за того, что у кого-то с самого начала были плохие намерения. Зачастую оно возникает из-за того, что отношения между партнерами по бизнесу не были урегулированы достаточно четко, пока отношения еще были хорошими.

Хороший договор не может предотвратить любые разногласия. Однако это может предотвратить перерастание ситуации в бизнес-блокаду, снижение стоимости компании или долгосрочный спор.

Почему устной договоренности между партнерами недостаточно

Партнеры часто договариваются о том, кому принадлежит 50, 60 или 70 процентов компании, но не уточняют, что на самом деле означает процент владения.

Процент акций сам по себе не отвечает на вопросы о том, кто управляет повседневным бизнесом, какие решения партнер может принимать самостоятельно, сколько каждый партнер должен работать, как определяются гонорары, что происходит, когда необходимы дополнительные инвестиции и как партнер может покинуть компанию.

Неофициальное соглашение может работать до тех пор, пока партнеры имеют одинаковые интересы. Когда их интересы расходятся, каждый часто вспоминает о сделке так, как это соответствует его нынешнему положению.

Таким образом, договор между деловыми партнерами не заменяет доверие. Его цель — превратить общие ожидания в четкие и доказуемые правила.

Учредительный акт и договор участников не являются одним и тем же документом.

При основании общества с ограниченной ответственностью особенно важно отличать учредительный документ от договора участников общества.

Что регулируется учредительным актом

Учредительный акт является основным корпоративным документом компании. Он регулирует членов компании, их роли и доли, основной капитал, управление и другие вопросы, важные для организации и деятельности компании.

Он может регулировать способ голосования, необходимое большинство, передачу акций, преимущественное право покупки, согласие на передачу акций и компетенцию органов компании.

Правила, которые должны иметь эффект внутри общества, должны быть согласованы с учредительным актом, решениями органов общества и обязательными нормативными актами.

Какова цель договора участников общества

Согласно Закону о коммерческих обществах, участник компании может заключить договор с одним или несколькими участниками той же компании в письменной форме и регулировать вопросы, важные для их взаимоотношений в связи с компанией.

В обществе с ограниченной ответственностью этот документ называется договором участников.

Договор участников имеет силу между участниками, заключившими его. Таким образом, правило, введенное только в этом договоре, не меняет автоматически учредительный документ и не обязательно приводит к желаемому корпоративному эффекту в отношении компании, ее органов или других лиц.

Договор участников можно регламентировать более детально:

• разделение работы между партнерами
• обязательства их личного участия
• дополнительное финансирование
• распределение прибыли
• способ голосования по важным вопросам
• конфиденциальность
• партнер по свиданиям
• определение стоимости акций
• разрешение бизнес-блокады

Поэтому учредительный документ и договор членов не следует рассматривать как альтернативные документы. Они должны быть скоординированы между собой.

В зависимости от бизнес-модели также может потребоваться трудовой договор или договор о привлечении другого партнера, директорский договор, кредитный договор, договор об интеллектуальной собственности, договор о конфиденциальности или договор с инвестором.

Почему доли участия не должны автоматически определять полномочия

Вопрос о том, кому какой процент компании достается, не должен решаться только тем, кто первым предложил идею или у кого с кем лучшие отношения.

Необходимо учитывать:

• кто вкладывает деньги
• кто ввозит оборудование или другое имущество
• кто предоставляет клиентов и контакты
• кто предоставляет знания, программное обеспечение, товарные знаки или другую интеллектуальную собственность
• кто будет заниматься ежедневно
• кто берет на себя самый большой бизнес-риск
• что произойдет, если кто-то скоро покинет проект

Равные доли могут быть оправданы, когда вклады, риски и будущие обязательства действительно равны. Однако соотношение 50 на 50 само по себе не является самым справедливым решением.

Такая структура может привести к серьезному тупику, если каждый партнер будет иметь равное право голоса и не будет заранее определенного способа разрешения разногласий.

Владение, управление и текущая работа в компании — не одно и то же

Партнер может быть одновременно участником общества, директором и сотрудником, однако его правовое положение по каждому из этих оснований неодинаково.

Поэтому необходимо точно определить:

• кто управляет повседневными делами
• кто такой директор
• кто представляет общество
• кто утверждает платежи
• кто нанимает и увольняет
• кто руководит продажами, финансами, развитием или отношениями с клиентами
• какие решения каждый может принять самостоятельно
• какие решения требуют согласия других партнеров

Недостаточно написать, что партнеры будут «совместно управлять бизнесом». Необходимо определить, кто несет ответственность за конкретные направления и что происходит при невыполнении взятых на себя обязательств.

Партнеры с равными долями владения не обязаны получать равные ежемесячные гонорары, если их фактическая работа и обязанности не равны.

Как регулировать принятие решений

Обычные операционные решения не должны приниматься так же, как решения о крупных заимствованиях, приходе инвесторов или продаже компании.

Партнеры могут предусмотреть, чтобы определенные решения принимались самостоятельно, простым большинством, квалифицированным большинством или единогласно.

Особый режим чаще всего имеет смысл для решений о:

• значительные заимствования
• продажа важных активов
• изменить деятельность
• прием нового участника
• вход инвесторов
• изменения основного капитала
• распределение прибыли
• продажа компании
• прекращение деятельности

Слишком большое количество решений, требующих единогласия, может полностью заблокировать бизнес. С другой стороны, если партнер-мажоритарь может самостоятельно принимать решения практически по всем вопросам, то член меньшинства может остаться без реального влияния по наиболее важным вопросам.

Цель – найти баланс между эффективным управлением и защитой всех партнеров.

Как предотвратить бизнес-блокаду

Блокировка бизнеса возникает, когда партнеры не могут принять решение, без которого компания не может нормально продолжать деятельность.

Чаще всего оно появляется в компаниях с двумя партнерами, имеющими равные доли, или когда большое количество решений требует единогласия.

В договоре может быть предусмотрена процедура, которая активируется, если разногласия продолжаются более определенного периода. Он может включать в себя:

• новый раунд переговоров
• встреча в присутствии нейтрального советника
• посредничество
• обращение с профессиональным вопросом к независимому лицу
• предложение одного партнера выкупить долю другого
• продажа акций или всей компании
• контролируемое прекращение деятельности как крайняя мера

Модели, известные как «русская рулетка» или «техасская оговорка о перестрелке», также используются в международной корпоративной практике. Это не специальные институты, предусмотренные внутренним законодательством, а договорные механизмы, которые должны быть адаптированы к сербскому законодательству и конкретным отношениям.

Они подходят не для каждого бизнеса. Если один из партнеров значительно сильнее в финансовом отношении, возможность быстро получить деньги для выкупа может поставить его в выгодное положение.

Как организовать дополнительные инвестиции

Начального капитала зачастую недостаточно для развития бизнеса.

Поэтому партнерам следует заранее определить:

• есть ли у них обязанность дополнительно финансировать компанию
• сколько каждый партнер должен инвестировать
• что произойдет, если один из партнеров не имеет или не хочет вкладывать деньги
• изменят ли дополнительные инвестиции процент владения
• предоставлены ли средства в виде кредита
• когда и на каких условиях погашается кредит

Не одно и то же, увеличивает ли участник свой вклад, вносит дополнительный платеж или дает компании кредит.

Кредит, предоставленный участником компании, создает долговые отношения и сам по себе не увеличивает долю собственности кредитора. Изменение структуры собственности за счет дополнительного финансирования также не происходит автоматически, а требует заранее согласованного и юридически правильно реализованного механизма.

Вот почему необходимо четко определить, представляют ли дополнительные деньги собственные инвестиции или обязательство компании вернуть эту сумму.

Зарплата, компенсация и участие в прибыли — это не одно и то же.

Необходимо различать:

• компенсация за ежедневную работу
• вознаграждение директору
• участие в прибыли
• погашение кредита
• плата за использование оборудования или интеллектуальной собственности

Партнеры с равными долями владения не обязаны получать равные ежемесячные гонорары, если они не работают одинаково или не одинаково вовлечены.

В то же время более высокая оплата труда не означает автоматически более высокую долю собственности.

Прибыль не распределяется, как только компания получает доход. Прежде чем принять решение о распределении, необходимо учитывать результаты деятельности, существующие обязательства, законодательные ограничения и необходимость сохранения средств для дальнейшего развития.

Поэтому партнерам следует заранее определить, кто принимает решение о распределении прибыли, на каких условиях она выплачивается и сколько средств остается в бизнесе.

Кому принадлежит бренд, программное обеспечение, клиентская база и другие бизнес-активы

Для многих компаний наибольшую ценность представляет не основной капитал, а:

• бренд и торговая марка
• домен и сайт
• программное обеспечение и исходный код
• клиентские базы
• дизайн и авторский контент
• бизнес-процедуры
• аккаунты на цифровых платформах
• знание и опыт бизнеса

Особый риск существует, когда ключевой актив официально зарегистрирован на одного партнера, даже если он был разработан или использован компанией.

Если домен зарегистрирован на частное имя партнера, а права на программное обеспечение и исходный код никогда не передавались компании, ее выход может поставить под угрозу продолжение бизнеса.

Именно поэтому необходимо определить, что принадлежит партнеру, что только передается компании в пользование, а что формально должно быть передано компании.

Неконкуренция и конфиденциальная информация

Необходимо различать юридические обязанности лиц, имеющих особые обязанности перед обществом, договорной запрет конкуренции между партнерами и запрет конкуренции в рамках трудовых отношений.

Эти режимы не тождественны и не должны быть объединены одним общим положением.

Договор между партнерами может регламентировать более подробно:

• храним деловые тайны
• используя клиентскую базу
• брать на себя сотрудников
• общение с существующими клиентами после выхода
• открытие конкурирующего бизнеса
• срок действия обязательств после прекращения партнерства

Неконкуренция должна быть разумной и четкой. Необходимо определить, какие рабочие места он охватывает, где он действует, как долго он действует и какие законные деловые интересы он защищает.

Целью должно быть не полное прекращение работы бывшего партнера, а защита конкретных интересов общества.

Что делать, если партнер перестанет вносить вклад в бизнес

Участник компании не теряет автоматически свою долю только потому, что он перестал работать.

В договоре должно быть предусмотрено, что происходит, когда партнер перестает активно работать, не выполняет обязательства, блокирует решения, использует активы компании в личных интересах, захватывает клиентов, начинает конкурирующий бизнес, теряет необходимую лицензию, становится окончательно недееспособным или умирает.

В международной инвестиционной практике часто используются термины «хороший инвестор» и «плохой инвестор».

Первый указывает на партнера, который уходит по уважительным или заранее оговоренным причинам. Второй относится к партнеру, уход которого связан с серьезным нарушением обязательств, мошенничеством или конкурентными действиями.

Это не специальные правовые институты сербского права, а договорные категории, применение которых зависит от четко определенных причин, процедуры выхода и метода расчета цены.

Возможное снижение цены акций не может основываться только на произвольной оценке других партнеров. Такое положение должно быть тщательно сформулировано и гармонизировано с соответствующими нормами корпоративного и обязательственного права.

Как оформить уход партнера из компании

Трудовой договор является неполным, если отсутствует выходное соглашение.

Нужно отредактировать:

• может ли партнер свободно продать долю
• кто имеет право преимущественной покупки
• требуется ли согласие компании
• кому доля не может быть продана
• как определяется цена
• в течение которого цена выплачивается
• возможна ли рассрочка платежа
• что произойдет в случае смерти участника
• как действовать, когда поступило предложение купить всю компанию

Передача акций должна быть проанализирована в соответствии с применимыми правовыми нормами и учредительным актом конкретной компании, особенно в отношении права преимущественной покупки, необходимого согласия и порядка размещения акций. Когда акция покупается новым партнером или инвестором, важным шагом является комплексная проверка компании или акции.

В международной деловой практике часто заключаются договоры как о совместном, так и о перетаскивании прав.

Tag-along защищает члена меньшинства, позволяя ему присоединиться к продаже участника большинства и продать свою долю тому же покупателю на подходящих условиях.

Перетаскивание позволяет мажоритарному члену при заранее определенных условиях потребовать, чтобы миноритарный член также принял участие в продаже компании.

Недостаточно просто перечислить эти механизмы поименно. Необходимо регламентировать цену, сроки, уведомление, обязательства перед заказчиком и ответственность партнера за заявления и гарантии, предоставляемые в процессе продажи.

Как определяется стоимость доли

Формулировка о том, что партнер имеет право на «рыночную стоимость доли», зачастую недостаточно точна.

Необходимо определить:

• кто оценивает стоимость
• по какой методике
• в какой день
• на основании каких финансовых данных
• как учитываются долги
• ценятся ли бренд, клиенты и интеллектуальная собственность
• кто платит оценку
• Что произойдет, если возникнет спор по поводу выводов оценщика

Стоимость может быть определена по согласованной формуле, оценке независимого эксперта, балансовой стоимости, дохода, прибыли или комбинации нескольких методов.

Балансовая стоимость может быть недостаточной для фирмы, основная ценность которой заключается в бренде, технологии или договорах с клиентами. С другой стороны, оценка, основанная на будущей прибыли, может зависеть от неопределенных предположений.

Поэтому метод оценки должен быть адаптирован к конкретной бизнес-модели.

Ответственность участника и директора различается

Участник общества с ограниченной ответственностью, как правило, не несет ответственности по обязательствам общества только потому, что он владеет долей.

Это не означает, что он защищен от ответственности за собственное противоправное поведение или нарушение своих обязательств как директора, представителя или лица с особыми обязанностями по отношению к компании.

Следует различать ответственность участника, ответственность директора, конфликт интересов, сделки со связанными сторонами, использование собственности компании, незаконное присвоение деловых возможностей и злоупотребление правосубъектностью компании.

Ограниченная ответственность не является лицензией на использование имущества компании в качестве личной собственности.

Договор между партнерами не может исключать применение обязательных правовых норм, но может более четко регулировать внутренние обязательства, способ утверждения тех или иных работ и последствия нарушения согласованных правил.

Суд, медиация или арбитраж

Не каждый спор необходимо немедленно передавать в суд.

Договор может предусматривать несколько последовательных этапов:

• прямые переговоры партнеров
• обязательная встреча в течение определенного периода
• с участием нейтрального советника
• посредничество
• экспертное определение стоимости или иной спорный вопрос
• арбитражное или судебное разбирательство

Арбитраж может подойти, когда для партнеров важны конфиденциальность, выбор арбитра со специальным опытом или наличие международного элемента. Основные правила заключения и проведения арбитража регулируются Законом об арбитраже.

Однако арбитраж не является автоматически лучшим решением. Для споров меньшей стоимости это может оказаться дорогостоящим, а возможности оспорения арбитражного решения более ограничены, чем в обычном судебном разбирательстве.

Выбор должен быть адаптирован к стоимости спора, количеству партнеров, виду бизнеса, необходимости соблюдения конфиденциальности и возможности исполнения решения.

Самые распространенные ошибки деловых партнеров

На практике чаще всего повторяются следующие ошибки:

• важные соглашения остаются устными
• регулируется только процент владения
• выбрано соотношение 50 на 50 без антиблокировочного механизма
• собственность приравнивается к занятости
• не определено, кто какие решения принимает
• дополнительные инвестиции остаются нерегулируемыми
• неясно, кому принадлежит интеллектуальная собственность
• нет политики распределения прибыли
• ухода партнеров не предвидится
• метод оценки акций не определен
• договор участников не согласован с учредительным актом
• смерть, болезнь или длительная инвалидность партнера не покрываются страховкой
• используется типовой договор без адаптации к конкретному бизнесу

Самой большой ошибкой является убеждение, что возможный конфликт не следует обсуждать, пока отношения хорошие.

Именно тогда легче всего заключить честную сделку.

Контрольные вопросы для деловых партнеров

Прежде чем начать или продолжить совместный бизнес, партнеры должны ответить на следующие вопросы:

Кому какая доля принадлежит и почему?

Что вкладывает каждый партнер и сколько от него требуется для участия?

Кто руководит повседневной деятельностью?

Какие решения каждый может принять самостоятельно?

Какие решения требуют согласия всех партнеров?

Как осуществляется дополнительное финансирование?

Как определяются гонорары и распределяется прибыль?

Кому принадлежит бренд, программное обеспечение и клиентская база?

Как решается бизнес-блокада?

Как партнер может уйти из фирмы?

Как определяется стоимость его доли?

Что произойдет в случае смерти или стойкой недееспособности партнера?

Если у партнеров нет четких ответов на эти вопросы, вероятно, их отношения недостаточно урегулированы.

Когда наступает подходящее время для заключения договора между партнерами

Лучшее время – до основания компании или перед первыми серьезными инвестициями.

Однако в дальнейшем отношения можно скорректировать, в частности:

• до прихода инвестора
• прежде чем принять нового участника
• до значительных заимствований
• до дальнейшего роста бизнеса
• до смены собственника или структуры управления
• когда обязательства партнера изменились
• когда появились первые серьезные разногласия

Членский договор – это не документ, который нужно подписать один раз и убрать навсегда.

Поскольку стоимость компании, численность сотрудников, источники финансирования и роли партнеров меняются, необходимо проверить, соответствуют ли существующие правила реальным деловым отношениям.

Заключение

Партнеры могут годами успешно вести бизнес и принимать большинство решений по соглашению. Однако юридические документы готовятся не только на период, когда все думают одинаково.

Он готовится к тому моменту, когда один партнер захочет дополнительных инвестиций, другой — выплаты прибыли, третий захочет уйти из компании, и никто из них не думает, что ему следует уступить.

Качественно выстроенные отношения между партнерами по бизнесу позволяют снизить риск возникновения споров, ускорить принятие решений, защитить стоимость компании и обеспечить контролируемый выход партнеров.

Договор не является признаком отсутствия доверия. Это способ доверия не полагаться исключительно на память, добрую волю и предположение, что обстоятельства навсегда останутся прежними.

Конкретное решение зависит от организационно-правовой формы компании, содержания учредительного акта, структуры собственности, способа финансирования, налоговых последствий и бизнес-целей партнеров.

Часто задаваемые вопросы

Требуется ли соглашение между партнерами при наличии учредительного договора?

Это не всегда обязательно, но зачастую очень полезно. Учредительный договор регулирует основные корпоративные вопросы, в то время как соглашение участников может более подробно регулировать трудовые обязанности, финансирование, выход, оценку акций и решение о блокировании.

Могут ли партнеры иметь равные доли собственности?

Могут, но соотношение 50 на 50 требует тщательно выстроенного способа принятия решений и разрешения ситуаций, в которых партнеры не могут прийти к согласию.

Может ли один партнер продать свою долю без согласия другого?

Ответ зависит от применимых правовых норм, устава и существующих договоров. В частности, следует проверить право преимущественной покупки, необходимость согласия и согласованную процедуру передачи.

Что произойдет, если один партнер перестанет работать в компании?

Прекращение работы не означает автоматического прекращения права собственности. Последствия зависят от договорных обязательств, положения партнера и наличия оснований для перехода, выхода или иного разрешенного законом решения.

Как определяется цена доли выходящего партнера?

Цена может быть определена по согласованной формуле или по оценке независимого эксперта. Необходимо определить метод, дату оценки, соответствующие финансовые данные и порядок действий в случае разногласий.

Арбитраж лучше суда?

Ни в коем случае. Оно может обеспечивать конфиденциальность и выбор эксперта-арбитра, но может быть более дорогостоящим и предоставлять более ограниченные возможности оспорить решение.

Юридическая поддержка в регулировании отношений между партнерами

Если учредительный документ определяет проценты владения, но не дает четкого ответа на вопрос, кто принимает решения, кто осуществляет дополнительные инвестиции, как распределяется прибыль и как партнер покидает компанию, вероятно, деловые отношения регулируются недостаточно.

JP Law предоставляет юридическую поддержку учредителям, участникам компаний и инвесторам посредством:

• анализ существующих взаимоотношений и документации
• подготовка и изменение учредительного акта
• подготовка договоров с участниками
• оформление прав собственности и управления
• определение дополнительного финансирования
• разработка механизмов передачи и выкупа акций
• юридическое оформление выхода партнеров
• поддержка в переговорах и разрешении существующих разногласий

Лучшее время для налаживания отношений между партнерами — до того, как разные ожидания обернутся деловой и юридической проблемой.